勞務(wù)派遣公司享受小型微利企業(yè)稅收優(yōu)惠,但是,其從業(yè)人數(shù)是否包括勞務(wù)派遣人員呢?
   《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于擴大小型微利企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策范圍的通知》(財稅〔2017〕43號)第二條規(guī)定,本通知第一條所稱從業(yè)人數(shù),包括與企業(yè)建立勞動關(guān)系的職工人數(shù)和企業(yè)接受的勞務(wù)派 遣用工人數(shù)。

     根據(jù)上述規(guī)定,小型微利企業(yè)的從業(yè)人數(shù)包括兩部分:
           一是與企業(yè)建立勞動關(guān)系的職工人數(shù);
           二是企業(yè)接受的勞務(wù)派遣用工人數(shù)。
           若為一般企業(yè),沒有疑義,但勞務(wù)派遣公司則存在爭議。

     此外,《中華人民共和國勞動合同法》第五十八條規(guī)定,勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應(yīng)當載明本法第十七條規(guī)定的事項外,還應(yīng)當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者訂立兩年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。

     勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣人員簽訂勞動合同,勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣人員形成勞動關(guān)系,符合財稅〔2017〕43號文件規(guī)定的“與企業(yè)建立勞動關(guān)系的職工人數(shù)”,應(yīng)作為勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數(shù),由于很多勞務(wù)派遣公司的勞務(wù)派遣人員在百人以上,因此享受不到小型微利企業(yè)優(yōu)惠政策。

    由此產(chǎn)生一個問題:財稅〔2017〕43號文件規(guī)定,接受勞務(wù)派遣人員的用工企業(yè)的從業(yè)人數(shù)包括“企業(yè)接受的勞務(wù)派遣用工人數(shù)”,導(dǎo)致勞務(wù)派遣人員既包括在勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數(shù)中,又包括在用工企業(yè)的從業(yè)人數(shù)中,重復(fù)計算。

    在實務(wù)中,由于勞務(wù)派遣人員實際是在用工企業(yè)工作,一般將其歸入用工企業(yè)的從業(yè)人數(shù)中,不再作為勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數(shù),但有違財稅〔2017〕43號文件規(guī)定,存在執(zhí)法風(fēng)險。

  《國家稅務(wù)總局關(guān)于促進殘疾人就業(yè)稅收優(yōu)惠政策相關(guān)問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2015年第55號)第一條規(guī)定,以勞務(wù)派遣形式就業(yè)的殘疾人,屬于勞務(wù)派遣單位的職工。勞務(wù)派遣單位可按照《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于促進殘疾人就業(yè)稅收優(yōu)惠政策的通知》(財稅〔2007〕92號)規(guī)定,享受相關(guān)稅收優(yōu)惠政策。

    國家稅務(wù)總局2015年第55號公告的政策解讀中對此解釋:“經(jīng)征求人力資源和社會保障部意見,根據(jù)勞動合同法的規(guī)定,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當承擔勞動法上的用人單位的權(quán)利義務(wù),實際用工單位承擔相應(yīng)的勞動和民事法律責任。因此,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當依法與被派遣勞動者簽訂勞動合同,并承擔支付工資、繳納社保 等法定的雇主義務(wù)。從法律角度看,以勞務(wù)派遣形式就業(yè)的殘疾人,屬于勞務(wù)派遣單位的職工,而不是實際用工單位的職工。因此,本公告規(guī)定,以勞務(wù)派遣形式就業(yè)的殘疾人,屬于勞務(wù)派遣單位的職工。勞務(wù)派遣單位可按照財稅〔2007〕92號文件規(guī)定,享受相關(guān)稅收優(yōu)惠。”

    在促進殘疾人就業(yè)稅收優(yōu)惠上,政策制定者認為勞務(wù)派遣的殘疾人屬于勞務(wù)派遣公司的職工,而不屬于用工企業(yè)的職工。以此類推,勞務(wù)派遣人員應(yīng)屬于勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數(shù),而不屬于用工企業(yè)的從業(yè)人數(shù)。但是這又違反了財稅〔2017〕43號文件的規(guī)定。

    筆者認為,應(yīng)當具體問題具體分析。財稅〔2007〕92號文件規(guī)定的是“安置殘疾人”。安置,字典解釋為“使人或事物有著落,安放。”強調(diào)的是殘疾人與企業(yè)形成勞動關(guān)系,有收入、有保障。殘疾人是與勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同,因此就屬于勞務(wù)派遣公司的職工,而不屬于用工企業(yè)。

    但小型微利企業(yè)不同,其規(guī)定的是“從業(yè)人數(shù)”。從業(yè),字典解釋為“從事某種職業(yè)。”強調(diào)的是勞動者干工作,而不限于是誰的職工。勞務(wù)派遣人員只在用工企業(yè)工作,因此應(yīng)當屬于用工企業(yè)的從業(yè)人數(shù),而不屬于勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數(shù)。

    簡單地理解,安置殘疾人強調(diào)是誰的職工就在誰那里享受稅收優(yōu)惠,勞務(wù)派遣的殘疾人屬于勞務(wù)派遣公司職工,因此勞務(wù)派遣公司享受稅收優(yōu)惠。小型微利企業(yè)強調(diào)給誰干活就在誰那里享受稅收優(yōu)惠,勞務(wù)派遣人員給用工企業(yè)干活,因此用工企業(yè)享受稅收優(yōu)惠。

    筆者建議,相關(guān)部門盡快就勞務(wù)派遣公司的從業(yè)人數(shù)作出明確規(guī)定,避免執(zhí)法風(fēng)險。